Налог на репатриацию: оплата фрахта нерезиденту-экспедитору (агенту,) который не является бенефициарным собственником
На основании п.103.2 НКУ, при оплате фрахта нерезиденту, который не является непосредственно перевозчиком, а выступает в качестве экспедитора или агента, налоговики требуют удерживать налог на репатриацию 6%, даже при наличии Конвенции об исключении двойного налогообложения с соответствующей страной и справки от нерезидента.
Насколько правомерны такие требования? Как уменьшить риски?
Консультация исполнителя
АКТУАЛЬНО НА 14.01.2016
Налоговики, на основании выводов Высшего административного суда в одном из своих решений в отношении роялти, дивидендов, процентов, в письме от 31.10.2014 г. N 9033/7/99-99-10-02-02-17 указывают на следующее (по нашему мнению, это также можно распространить на доход выплачиваемый нерезиденту посреднику, например, агенту судоходной линии или экспедитору нерезиденту):
предусмотренные международными соглашениями об исключении двойного налогообложения льготы с уплаты налога не могут быть применены в случае, если нерезидент действует как промежуточное звено в интересах другого лица, которое фактически получает выгоду от дохода. В частности, не могут быть примененные льготные ставки налога в случае, если доход (в рамках соглашения об исключении двойного налогообложения или ряда таких соглашений) с источником их происхождения из Украины выплачивается таким образом, что нерезидент (промежуточное звено, которое имеет узкие, ограниченные полномочия в отношении дохода), который претендует на получение льготной ставки налога с доходов, выплачивает весь доход (его большую часть) другому нерезиденту, который бы не мог применить льготную ставку в случае, если бы такой доход выплачивался последнему.
Если попытаться выразить тоже самое доступным языком, то приходим к таким выводам:
| Посредник | Исполнитель |
Выплата посреднику (агенту) не облагается | Посредник (например, нерезидент-экспедитор) предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции выплачиваемый ему доход (например, фрахт) не должен облагаться | Непосредственный исполнитель (например, нерезидент-перевозчик) через посредника предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции доход (например, фрахт) не должен облагаться |
Выплата посреднику (агенту) облагается | Посредник (например, нерезидент-экспедитор) предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции выплачиваемый ему доход (например, фрахт) не должен облагаться | Непосредственный исполнитель (например, нерезидент-перевозчик) через посредника предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции доход (например, фрахт) должен облагаться |
Выплата посреднику (агенту) облагается | Посредник (например, нерезидент-экспедитор) предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции выплачиваемый ему доход (например, фрахт) должен облагаться | Непосредственный исполнитель (например, нерезидент-перевозчик) через посредника предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции доход (например, фрахт) не должен облагаться |
Выплата посреднику (агенту) облагается | Посредник (например, нерезидент-экспедитор) предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции выплачиваемый ему доход (например, фрахт) должен облагаться | Непосредственный исполнитель (например, нерезидент-перевозчик) через посредника предоставляет справку о резиденстве и по соответствующей конвенции доход (например, фрахт) должен облагаться |
Расхождение в обложении у посредника и исполнителя (у одного облагается, у другого не облагается) может возникать в том случае, если эти лица являются резидентами разных стран и соответственно к ним применяются разные конвенции.
Для уменьшения риска возникновения претензий налоговиков рекомендуем также в договорах с нерезидентами, которые являются экспедиторами или представляют перевозчика в качестве агентов, указывать в предмете договора, что нерезидент окажет услуги по перевозке (а не организовывать перевозку или является представителем, агентом перевозчика), избегая упоминания, что это не перевозчик, а агент или экспедитор.
